8亿元！从小米印度案看企业跨国投资合规

文｜Garbo Chen TC GROU

2022年4月30日，印度反洗钱和外汇犯罪主管部门——中央执法局（Enforcement Directorate）发布公告称，小米集团的印度全资子公司小米科技印度私人有限公司（下称“小米印度”），涉嫌违反印度外汇管理法（Foreign Exchange Management Act，下称“FEMA法案”），以特许权使用费的名义对外非法支付外汇资金。为此，中央执法局通知当地银行冻结了小米印度在其存款约555.1亿卢比（约合7.25亿美金，人民币48亿元）。

近期，继印度卡纳塔克邦高等法院法官驳回了小米的请求后，中央执法局向小米技术印度私人有限公司、小米印度分公司、部分高管及花旗等三家银行发出正式通知，这也就意味着上述资金将被正式没收。

 过河拆桥——从小米印度案看跨国投资风险

早在2015年，印度就推出了众多针对外商投资的激励政策和优厚政策，小米、华为、vivo、OPPO等中国手机厂商均看中了这一机遇并在印度设立了生产基地。

然而，随着配套的设备逐步完善、上下游产业链日益成熟，印度由此积累了大量的资源及经验，逐步实现了手机行业的本土化扎根。

随着外资企业发展成熟，印度政府随即以扶持民族企业为由，通过查税、反倾销等多种手段开始对外资企业进行打压。以小米为例，2021年1月，印度当局以税务检查为由，对小米印度开出了5亿人民币的税单；5月，又以“非法转汇”为由冻结了上述案件的555亿卢比存款。而所谓的“非法转汇”指的则是小米印度需向美国高通支付“特许权使用费”一事。事实上，跨国公司支付上述费用当属国际惯例，不仅小米，苹果、三星等企业也均是如此。

小米印度此次被罚并不是个例。早在2020年开始，和印度政府就以国家安全为由，对300余款中国手机app强制下架，其中就包括了TikTok、微信等应用。不仅如此，印度因政策导向，对华为、OPPO及vivo等中国手机品牌也开始频繁实施打压乃至罚款。

可以预见的是，印度此番对于中国企业的无理行为，势必将引起国际社会的质疑和否定。而印度国际投资环境的进一步恶化，将影响的是其本国的国际形象及信誉度，进而影响本国吸引外资和引进外资的能力。

同时，这件事情也反映出了在国际经济中，企业需要面对各种各样的风险和挑战，需要遵守当地法律法规，并且要有足够的风险意识和规避能力。

引以为戒——特许权使用费的合规关注事项

伴随着我国企业出海投资热潮兴起，因特许经营费等问题被当地执法部门处罚，进而遭受严重损失的事例屡见不鲜。

特许权使用费（royalty fee或royalty payment），通常指的是买方为取得关于知识产权（如专利权、商标权、专有技术、著作权、分销权或者销售权）的许可或者转让而支付的费用。

从国际商务实操层面上看，特许权使用费无论是对于企业自身或是对于当局执法机关来说，都存在着被滥用的风险。对于企业来说，当想要达成付汇目的但又没有实际业务发生时，往往会第一时间想到以特许权使用费的名义来进行申报。由此可见，执法机关在审核特许权转让时，往往会对其真实性多加质疑。

那么，为了避免被执法机关认定存在瑕疵，我们建议企业在从事相关贸易活动时重点关注如下几个方面：

注意书面协议的留存。合法有效的书面协议是证明权利转让真实性的基础。涉及知识产权授予及使用的，不可仅凭口头指示或者公司内部的行政指令，切记形成真实有效的书面文件，以供执法机构或金融机构审查之需求，进而减少被认定为存在非法转移资产、违反外汇规则、偷税漏税等行为。

合法及时披露申报。各个国家和地区对于特许权使用费均有相应的披露及申报要求，当地企业应当在投资前即做好相应的尽职调查工作，了解当地法律法规，避免因延误、少报、多报或遗漏申报等情况带来的行政处罚或刑事责任。

保留相关书面证据。企业在海外的日常运营中，除了应当按照当地法律规定建立完整的会计制度，还应当妥善保存生产经营过程中产生的各类合同、单据、资料及沟通文本，从未为日后执法机关的审核做准备，以具有说明力的实际证据证明交易存在的真实性。

最后，我们站在企业的角度，来分析一下对外投资应当注意哪些方面的问题，进而避免陷入此类法律风险。

企业对外投资时，应当提前建立起合规意识，更加重视根据当地的法律法规要求，很多情况下以国内思维在海外开展工作是行不通的。

企业应当通过多种方式，确保其对外贸易、境外投资、海外运营以及海外工程建设中工作的全流程、全方位合法合规，符合境内外法律法规和监管要求，避免重大合规风险。

为达成以上要求，我们建议企业在出海前寻找专业的涉外法律团队进行规划，为海外投资之路提供保障。TC GROUP从事跨境法律服务多年，可以为您在以下方面提供出海协助：

帮助您了解投资国/地区与国际组织在贸易管制与禁止交易方面的法律法规，避免风险，包括特别关注国际社会对中资企业可能产生的贸易管制，如反倾销、反补贴、保障措施等问题。

结合您具体投资业务领域，了解投资国法律法规和监管要求，包括关于外资准入、贸易管制、国家安全审查、行业监管和反垄断等方面的法律法规和监管要求，确保合理有序开展境外投资活动；

帮助您了解企业海外运营中，应当重点关注及遵守的法律法规和监管要求，包括劳动用工、环境保护、数据保护、知识产权或反贿赂等方面的监管要求，确保企业管理和运营过程中始终合法合规；

协助企业就专项事宜形成法律风险评估报告，报告内容包括风险评估实施概况、合规风险基本评价、原因机制与可能的损失、处置建议和应对措施等。

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